超过法定退休年龄是否可以构成劳动关系?

超过法定退休年龄是否可以构成劳动关系?

目前,国内不少单位为降低运营成本而招用超过法定退休年龄的人员,这些人是否与用人单位之间形成劳动关系?

有人认为超过法定退休年龄的人员与单位之间不存在劳动关系。理由如下:

1、根据我国的规定,劳动者是指年满16周岁处于劳动就业年龄内(法定退休年龄男年满60周岁,女年满50周岁,女干部年满55周岁)的人员。因此超过退休年龄的人员已经不具备劳动者的主体资格,其与单位之间自然不构成劳动关系。

2、《劳动合同法》第44条规定,有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。认为达到法定退休年龄的人员满足了享受基本养老保险待遇的条件,因此不能与单位构成劳动关系。

3、《劳动合同法实施条例》第21条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。

4、最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第7条规定,用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。

笔者对此持不同观点。

1、对于劳动者的年龄问题,劳动法只规定了下限,也就是对不满16周岁的人员进行了禁止,并没有规定上限,也就是说只要年满16周岁的人员在均适用劳动法。

2、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。笔者认为开始依法享受基本养老保险待遇与达到法定退休年龄是两个不同的概念。很多劳动者单位没有帮他们缴纳养老保险,很多进城务工的农民也不会有养老保险。在我国,存在大量劳动者及农民缺乏社会保障覆盖的现象,因此,法律的用词是相当谨慎的,它用的是“享受养老保险待遇的”劳动合同终止而不是“达到法定退休年龄的”。

3、劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。这里的劳动合同仅指旧的劳动合同,如双方达成协议,完全可以继续订立新的劳动合同。一是因为法律没有禁止达到法定退休年龄的人与单位订立劳动合同,法不禁止即可为;二是因为劳动合同不是劳动关系,劳动关系可以脱离劳动合同独立存在,《劳动合同法》规定劳动者自用工之日起与用人单位构成劳动关系。

4、最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第7条规定,用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。这一条规定明确了劳动关系与劳务关系的划分标准为“已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员”而不是“达到法定退休年龄的人员”。

5、最高人民法院民事审判庭第一庭编著、奚晓明主编、人民法院出版社出版的《最高人民法院劳动争议司法解释  (三)的理解与适用》一书中对达到法定退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位的用人关系应如何认定做了详尽分析,作出结论:已达到法定退休年龄,未开始依法享受基本养老保险待遇的人员,与用人单位的用人关系为劳动关系,属于《劳动法》调整范围。

6、最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的,应否适用《工伤保险条例》请示的答复中明确了超过法定退休年龄的人员在工作中因工伤亡的,应当适用《工伤保险条例》进行工伤认定。

因此,笔者认为,超过法定退休年龄但不享受基本养老待遇的,其与单位之间可以构成劳动关系;超过法定退休年龄且依法享受基本养老待遇的,其与单位之间不构成劳动关系,构成劳务关系。

 

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